DERECHO

El derecho administrativo se encuentra dentro del derecho público interno. Estudia el ejercicio de la función administrativa y la protección judicial contra ella. Se divide en 4 partes:




· Sujetos: pueden ser la autoridad centralizada (ejercida por el presidente), o la autoridad decentralizada (por ejemplo, municipios u otros entes no dependientes del poder ejecutivo). También hay entidades autárquicas y otras privadas a las que el gobierno da el carácter de públicas (colegio de abogados, de escribanos, etc.).



· Formas: la forma que usa el Estado para administrar es por medio del Acto Administrativo. El poder ejecutivo tiene facultades jurisdiccionales cuando ejerce con facultades del poder judicial. También puede ejercer el "poder de policía" (salubridad, ornato, etc.)



· Límites: cuando un individuo se ve afectado por alguna acción de la Administración debe acudir primero a los entes administrativos hasta llegar a su máxima autoridad; si no se consigue una respuesta satisfactoria, puede acudirse a la justicia.



· Medios materiales: los bienes materiales de carácter público y los de carácter privado.



El objetivo de las leyes es el bien común. En la Argentina hay 25 sistemas administrativos: uno por cada provincia, uno del Estado y uno de la ciudad autónoma de Bs.As.



En 1983 se reunieron en San Nicolás representantes de todas las provincias y decidieron formar un algo que estuviera por sobre ellas: así nació el Estado Federal.



Las provincias son autónomas y se rigen a sí mismas, siempre respetando la Constitución.



Los poderes de las provincias pueden ser:



· Delegados: delegaron algunos de sus poderes en el Estado.



· Reservados: Son los poderes que se reservan para sí.



· Concurrentes: poderes administrados por los dos en conjunto (Estado y provincias), cláusulas de prosperidad.



Órgano: es todo ente que posee una determinada competencia. Puede ser órgano físico (la persona que ejerce las competencias) u órgano jurídico (el conjunto de las competencias).



El acto administrativo tiene un medio y un objeto. Administrar significa lograr un objetivo por medio de la utilización de mínimos recursos. El derecho administrativo es el que regula a la administración.



Los entes estatales actúan a través de órganos. Estos órganos poseen competencias.



Competencia es todo lo que puede ejercer legalmente. La competencia comprende:



· Materia: si las actividades que ejerce se encuentran dentro de su ámbito.



· Tiempo: acabado determinado plazo de tiempo se acaba la competencia del órgano. Por lo general es permanente, aunque en algunos casos puede ser temporaria.



· Lugar: El agente de la administración tiene su competencia dentro de un determinado límite geográfico (federal, provincial, municipal).



· Grado: existe una autoridad centralizada, en laque el poder lo ejerce el órgano superior decentralizada, en la que el poder se delega en otro órgano aparte, con personalidad jurídica propia; y desconcentrada, en la que se delegan ciertas funciones en órganos inferiores.



Delegación





El órgano administrativo transfiere el ejercicio de todo o parte de la competencia a un órgano inferior. Es importante diferenciar la delegación de la descentralización y de la desconcentración: en estas últimas hay una decisión legislativa por la cual, total o parcialmente, se quita competencia al órgano superior y se le atribuye a un órgano inferior. Implican una nueva repartición definitiva. En la delegación no se opera una modificación en la estructura administrativa. La delegación es un medio jurídico, concreto e individual de poder desgravarse temporalmente del ejercicio de esa competencia propia. No implica renunciar definitivamente a la competencia ni desentenderse de la responsabilidad originaria. El órgano titular de la competencia decide cuándo, cómo y a quién delegar. El órgano delegante puede en cualquier momento retomar el ejercicio de la facultad delegada. El delegado es responsable por el modo en que ejerce la facultad delegada; también lo es el delegante en cuanto a la responsabilidad "in vigilando" e "in eligendo".



Avocación





Es el proceso inverso de la delegación, o sea que el superior ejerza competencia que le corresponde al inferior. En la práctica no es frecuente.



Jerarquía





Es una relación jurídica administrativa interna que vincula entre sí los órganos de la Administración mediante poderes de subordinación, para asegurar unidad de acción. Se trata de una relación entre órganos internos de un mismo ente administrativo.



El poder jerárquico se da en la centralización y en la desconcentración. En la descentralización se ejerce lo que se llama 'control administrativo'.



La relación jerárquica existe siempre que haya superioridad de grado en la línea de competencia e igual competencia en razón de la materia entre el órgano superior y el inferior. La jerarquía comprende las facultades del superior de dirigir, controlar e intervenir al inferior; resolver conflictos del inferior y dictar normas generales que regulen al inferior.



Gobiernos de provincia (Constitución Nacional)





Art.121- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación.



Art.122- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de provincia, sin intervención del Gobierno federal.



Art.123- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el artículo 5º asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo, económico y financiero.



Art.124- Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y social y establecer órganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la política exterior de la Nación, con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Bs.As. tendrá el régimen que se establezca a tal efecto.



Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio.



Art.125- Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administración de justicia, de intereses económicos y trabajos de utilidad común, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de sus ríos, por leyes protectoras de estos fines, y con sus recursos propios.



Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados públicos y los profesionales; y promover el progreso económico, el desarrollo humano, la generación de empleo, la educación, la ciencia, el conocimiento y la cultura.



Art.126- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación. No pueden celebrar tratados parciales de carácter político, ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales; ni acuñar moneda; ni establecer bancos con facultades de emitir billetes, sin autorización del Congreso Federal; ni dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería, después que el Congreso los haya sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización, bancarrotas, falsificación de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo el caso de invasión exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando luego cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.



Acto jurídico administrativo





Es unilateral porque lo ejerce la Administración.



El 1º elemento que tiene que tener un acto jurídico administrativo es la competencia, o sea quien emita el A.J.A. tiene que ser competente (si no lo es el acto queda viciado de incompetencia).



El 2º requisito es la finalidad: "toda finalidad será tendiente al interés público".



3º-Objeto: debe ser lícito, posible, que no sea contrario a la moral ni las buenas costumbres.



4º-Causa: es el por qué se realiza. Son los hechos y antecedentes que sirven para fundamentarlo.



5º-Procedimiento: antes de la emisión del acto deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos en la ley.



6º-Motivación: deben expresarse en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto. Es muy similar a la causa. Por lo general en el A.J.A. aparece la frase "visto y considerando..."; el "visto " es la causa" y el "considerando" es la motivación.



Caracteres



· Legitimidad: todo A.J.A. que sea perfecto y eficaz se presume legítimo. Si en el A.J.A. se encuentran todos los elementos necesarios para que sean posibles las consecuencias jurídicas correspondientes, puede considerarse que el acto es legítimo con respecto a la ley y válido con respecto a las consecuencias.



· Ejecutividad: quiere decir que tiene fuerza ejecutoria, se faculta a la Administración a ponerlo en práctica por sus propios medios, a menos que la ley o intervención judicial lo prohibiere.



La Administración Pública





La administración del Estado es una función del poder ejecutivo. Consiste en satisfacerlas necesidades de la sociedad. La Administración está sujeta al orden jurídico y está limitada. Es una de las actividades del Estado.



· Administración Activa: es la administración propiamente dicha. Consiste en la acción, la obra, la ejecución de la administración. Es permanente (por ejemplo: pavimentar una calle).



· Administración Jurisdiccional: Es la que decide. Los funcionarios administrativos obran como jueces.



· Administración Interna: No tiene relación con terceros. Es la que se encarga de organizar.



· Administración Externa: Tiene relación con terceros. El objetivo es satisfacer intereses públicos.



· Administración Consultiva: Es la que asesora a la administración activa. Pero ésta no está obligada a seguir lo dictaminado por le órgano consultivo. Dicho órgano puede ser colegiado o individual; sus funciones sólo consisten en realizar una valoración, pero no tiene fuerza decisiva.



Administración Reglada y Discrecional: La ley contiene ciertas reglas que la administración reglada debe seguir, actúa de acuerdo a normas jurídicas. Respecto a la actividad discrecional, la Administración actúa más libremente, con criterios no jurídicos.



Contratos administrativos





Es un acuerdo de voluntades entre el Estado y un particular. El órgano del Estado debe actuar en ejercicio de su función administrativa. Hay dos tipos:



contrato de atribución, en el que la parte que hace las prestaciones es la Administración (por ejemplo: concesión de un bien de dominio público, en el que la Administración concede a un particular el uso de una porción del dominio público, mediante un pago). Tiene en cuenta el interés de un particular.



contrato de colaboración, se hace teniendo en cuenta el interés de la sociedad. El que hace las prestaciones es un particular (por ejemplo contrato de obra pública).



Elementos de un contrato



· Subjetivo: el contrato administrativo es un acuerdo de voluntades en el que una de las partes es un órgano del Estado y la otra una persona.



· Acuerdo de voluntades: se presupone que la persona tiene plena capacidad, y el órgano estatal tiene competencia.



· Objetivo: Puede ser una obra o un servicio público o cualquier actividad que tenga por objeto satisfacer las necesidades de las personas en general. El objeto debe ser lícito.



· Causa: es lo que motiva a la administración a realizar el contrato.



· Formas: todo contrato administrativo debe cumplir ciertas formas, por ejemplo: estar firmado y hacerse por escrito.



· Finalidad: El fin debe ser determinare, lícito, posible. En caso ser ilícito estará viciado de invalidez. Debe fomentar el bienestar general.



Caracteres



· Formalidad: para elegir al co-contratante deben cumplirse una serie de formalidades (licitación)



· Desigualdad entre las partes: ya que la Administración busca el bienestar general y los particulares el bienestar propio, la Administración tiene ciertos beneficios en cuanto a ejecución, extinción e interpretación del contrato.



· Efectos hacia los terceros: el contrato administrativo puede ocasionar efectos beneficiosos o cargos para los terceros.



Licitación Pública



La Administración no puede elegir libremente a su co-contratante, sino que debe llamar a licitación.



Las partes de la licitación son:



· Publicación: el llamado a licitación debe ser publicado para que todos los oferentes tengan las mismas oportunidades de ser elegidos.



· Libre acceso y excepciones: no existe un número limitado de oferentes, ni diferencias de oportunidades, ya que todos deben someterse a las mismas bases y condiciones. Pero existen algunas excepciones, por ejemplo: el requisito de que el co-contratante tenga la nacionalidad.



· Plazo: existe un límite de tiempo para presentar las propuestas, que una vez presentadas no podrán ser retiradas (en este caso pueden ser susceptibles de sanciones).



· Apertura de sobres: finalizado el plazo se fija una fecha determinada en la que se abrirán los sobres con las propuestas, que deben estar sellados, ya que las propuestas son secretas. Las mismas deberán estar acompañadas por una garantía onerosa (depósito, cheque, pagaré, etc.); si esta no se encuentra dentro del sobre, la propuesta queda invalidada.



Adjudicación: luego de comparar las propuestas, tarea que se facilita por estar sometidos todos al mismo pliego de bases y condiciones, la Administración debe elegir una, o ninguna. En el último caso podrá llamar nuevamente a licitación.



Varias propuestas llegan a la primera instancia: la admisión en la selección. Una sola llega a la segunda instancia: la adjudicación del contrato, el cual deberá perfeccionarse.



Licitación privada



La principal característica es que el número de oferentes es limitado.



El pliego de bases y condiciones



Son las bases que establece la Administración unilateralmente para que todos los oferentes estén sujetos a ellas. Puede ser analítico (en el cual se especifican minuciosamente los detalles dejando al oferente sólo establecer el precio) o sintético (en el cual sólo se especifica lo básico, dejando más libertad a los oferentes).



Poderes de la Administración



La Administración posee determinados poderes sobre la otra parte:



· Control: la Administración regula la forma en que el co-contratante debe cumplir con su parte del contrato, y a su vez éste queda subordinado a ella.



El control tiene 4 aspectos:



- Material: si el co-contratante cumple con lo especificado en el contrato.



- Financiero: el co-contratante debe encargarse de los pagos de mano de obra, impuestos, etc.



- Técnico: si la obligación del co-contratante es cumplida en la forma requerida.



- Legal: si se cumple con las reglas y normas legales.



· Dirección: la Administración es prácticamente la directora de la obra. En los contratos de suministro puede indicarle al co-contratante el modo, fecha y lugar en que debe hacerse la entrega.



· Sanciones: la Administración puede aplicar sanciones ante el incumplimiento de alguna/s de las cláusulas del contrato. Las sanciones deben estar fundadas. En caso contrario la Administración puede ser obligada a pagar una indemnización. Las sanciones pueden ser:



- Pecuniarias: el co-contratante debe pagar a la Administración. Son fijas cuando ya se había prefijado un monto a pagar; en este caso no debe probarse la falta. Son daños y perjuicios cuando no existía un pago predeterminado. En este caso debe probarse la falta.



- Coercitivas: la Administración reemplaza temporariamente al co-contratante hasta que éste esté en condiciones de cumplir con el contrato. No pone fin al contrato, aunque puede hacerlo si el co-contratante resulta inoperante respecto de la obligación a cumplimentar.



- Resolutorias: ponen fin al contrato. Es una causa de extinción del mismo.



· Rescisión: ocurre en caso de un incumplimiento grave del contratante por causas relativas al interés público. Debe pagar indemnización al co-contratante.



Extinción Normal de un contrato



· Cumplimiento del objeto del contrato administrativo: cuando el contrato se logra en la forma debida y las partes cumplieron sus obligaciones, el mismo queda finalizado.



· Expiración de tiempo: en algunos contratos se fija un plazo de duración. Vencido el mismo el contrato se extingue.



Extinción anormal de un contrato



· Razones de interés público: dentro de ellas encontramos:



- Rescate: es una decisión unilateral por la cual el concedente pone fin, por razones de interés público e indemnizando al concesionario.



- Revocación: en el caso de que haya desaparecido la necesidad pública que el mismo satisfacía. Si el contrato es incompatible o está inadaptado, la Administración no está obligada a recibir prestaciones inútiles.



· Razones de ilegitimidad: cuando el contrato resulta de actos ilegítimos el mismo es ilegítimo.



· Por faltas cometidas por el contratista: en el supuesto que el contratista cometa faltas en la ejecución del contrato, habrá que sancionarlo. La sanción que se aplica cuando nos referimos a contratos de obras públicas se la llama rescisión. En estos casos no habrá derecho a indemnización para el co-contratante. Para que se produzca, la falta debe ser grave.



· Por faltas cometidas por la Administración: si la Administración incumple con sus obligaciones contractuales puede dar lugar a que el co-contratante solicite la rescisión del contrato y, a veces indemnización. Si la Administración le deniega el pedido de rescisión puede recurrir a la Justicia.



· Por hecho relativo al co-contratante: la incapacidad sobreviniente del co-contratante o su desaparición dan lugar a la extinción del contrato a no ser que los herederos o el síndico ofrezcan llevar a cabo la obra bajo las condiciones estipuladas.



· Por mutuo consentimiento: por un acuerdo común entre la Administración pública y el co-contratante ponen fin al contrato antes de la realización de su objeto o de la fecha fijada primitivamente. Puede haber lugar a indemnización para el contratante. Los motivos deben ser fundados.



· Por causa de fuerza mayor: es una causal que puede invocar el co-contratante para solicitar la extinción del contrato ya que la ejecución de sus obligaciones se ha hecho imposible.



Contratos administrativos en particular



La ejecución de una obra pública puede realizarse de acuerdo con distintas modalidades. Las tres modalidades principales son:



· Construcción por el Estado (Administración)



· Construcción por medio de un contrato de obra pública.



· Construcción por medio de una concesión de obra pública.



Es decir el Estado directa o indirectamente construye la obra pública. La construcción en forma directa es la que llamamos por Administración y la indirecta es la que se realiza por contrato de obra pública o concesión de obra pública.



Contrato de obra pública



Lo podemos definir como aquel por medio del cual una persona se encarga de construir, demoler o conservar una obra pública mediante un precio que debe abonar el dueño de la obra, vale decir el Estado.



Se exige siempre al Estado como contratista. Sus sujetos son el Estado y un particular. El Estado conserva una posición de supremacía.



El objeto del contrato es la construcción de una obra pública.



Características:



· Su perfección coincide con el cambio de las promesas.



· Es bilateral, porque surgen obligaciones para las dos partes.



· Es oneroso.



Concesión de obra pública



La concesión de obra pública consiste en que la Administración contrata la realización de un trabajo con una empresa, a quien no se remunera por medio de un precio que paga aquella sino acordándole durante un término la explotación de la obra pública construida por ella. La obra se construye por el concesionario a su costo y riesgo, y la Administración le otorga el privilegio de explotarla.



Caracteres:



Es bilateral, consensual, onerosa y aleatoria. Aleatoria porque las ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento incierto, el mayor o menor uso de la obra construida.



Concesión de suministros



Tiene por objeto la provisión de cosas muebles por cuenta y riesgo del particular, mediante una remuneración que paga el Estado.



Caracteres:



· El proveedor se obliga por su consentimiento. El bien mueble es proporcionado por la naturaleza o lo fabrica el hombre por su cuenta.



· Es bilateral, significa obligación para ambas partes.



· El objeto del contrato se entrega directamente y se paga según el peso, número de objeto, medida, etc.



· Puede recurrirse a la licitación pública y/o privada, o a la compra directa.



Dominio público





Bienes del Estado afectado por ley al uso directo o indirecto de los habitantes.



Tiene 4 elementos:



· Subjetivo: se refiere al sujeto titular. Puede ser titular la Nación, las provincias, los municipios, y una entidad autárquica.



· Objetivo: dado que el dominio público es un conjunto de bienes, estos serán el elemento objetivo. (por ejemplo un cuadro de un museo público, derechos intelectuales, el espacio aéreo, objetos inmateriales como la fuerza hidráulica de los ríos, etc.)



· Finalista: Destinado al uso directo o indirecto de la colectividad.



· Legal: corresponde al Congreso Nacional por ser competente establecer cuales son los bienes del Dominio Público. Corresponde al Derecho Administrativo de cada provincia establecer las relaciones jurídicas que lo afectan.



Creación y extinción del dominio público



Se crea por la afectación: hecho o declaración de voluntad de órganos del Estado en cuyo mérito de un bien queda incorporado al uso directo o indirecto de la colectividad.



Se extingue por medio de la desafectación: declaración de voluntad por el organismo competente que tiene como consecuencia hacer salir un bien del dominio público del Estado para pasar al dominio privado.



Utilización del dominio público



Los bienes son utilizados por la Administración o por los administrados, en este caso es necesario diferenciar los distintos tipos de utilización:



· Uso común: el que ejerce el público colectivamente (circular por la calle, navegar por el río)



Sus caracteres son:



- libertad en el uso: no se necesita autorización previa.



- gratuidad: aunque nada impide que en ciertos supuestos sea oneroso.



- igualdad: todos los particulares se encuentran en las mismas condiciones.



- sin limitación de término.



- existe mientras el bien sea de dominio público.



· Uso especial o privativo: reserva exclusiva de una porción del dominio público a un usuario individual identificado (la sepultura en un cementerio, la instalación de un kiosco en una plaza).



Sus caracteres son:



- individualización del usuario: porque no es un derecho que corresponda a toda personas, otorga un poder jurídico exclusivo.



- determinación precisa del bien dominical que se ocupa



- a título privativo: excluye a cualquier otro usuario común o especial



- está supeditado al interés público: habrá de desaparecer si el interés general lo requiere. El Estado puede unilateralmente poner término a la ocupación.



- temporal.



- a título oneroso.



- es transferible y puede ser renunciable.



Permiso de ocupación



El permiso de ocupación es el acto administrativo que otorga un uso especial del dominio público. Es precario y revocable.



Concesión de uso



Acuerdo entre la Administración y el particular en vista de una ocupación anormal de porciones del dominio afectado al público. Nace de un contrato administrativo.



A cargo del concesionario puede establecerse una obligación económica que habitualmente consiste en el pago de una suma de dinero (canon).



Puede ser temporaria o perpetua.



Se extingue por:



· Expiración de término.



· Incumplimiento de las obligaciones del concesionario.



· Motivos de interés público.



· Ilegitimidad del acto.



· Desafectación del bien público



· renuncia del concesionario



· quiebra del concesionario.



Servicio público





Servicio público es toda actividad que ejecuta la Administración tendiente a satisfacer necesidades de carácter general de manera directa o indirecta.



El usuario del servicio retribuye al sujeto que es prestatario mediante el pago de una tarifa.



· Servicio público propio: aquel que presta el Estado directamente o por medio de un concesionario.



· Servicio público impropio: aquel que tiene de común con el propio la satisfacción de necesidades colectivas, pero no es el Estado el que los presta, sino que tan solo los reglamenta.



Caracteres



· Continuidad: la prestación no puede interrumpirse ni paralizarse dado que se estableció en beneficio de la colectividad.



· Regularidad: es regular cuando se presta de forma correcta. Es preciso que la Administración pueda efectuar las modificaciones que sean necesarias



· Uniformidad: el servicio debe prestarse en igualdad de condiciones, pero ello no impide que se establezcan diversas categorías de usuarios manteniéndose en estricta igualdad a todos los que están en la misma situación.



· Generalidad: el servicio público es para todos.